淺談商業(yè)方法的爭(zhēng)辯策略
2006-06-09文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 李文紅
商業(yè)方法相關(guān)專利申請(qǐng)是目前專利界比較關(guān)心的一個(gè)話題，筆者在本文中將結(jié)合處理過(guò)的實(shí)例來(lái)談一些感受，以期拋磚引玉。
一、在意見(jiàn)陳述時(shí)，不能單純滿足于說(shuō)明該專利申請(qǐng)請(qǐng)求保護(hù)的發(fā)明不是一種智力活動(dòng)的規(guī)則和方法
在目前的實(shí)際操作中，審查員與申請(qǐng)人/代理人之間的爭(zhēng)辯經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況：審查員在未經(jīng)檢索的情況下，就根據(jù)權(quán)利要求中出現(xiàn)的商業(yè)性詞匯，如“出售、價(jià)格、費(fèi)用、經(jīng)銷(xiāo)”等，認(rèn)定專利申請(qǐng)要求保護(hù)的發(fā)明的實(shí)質(zhì)是商業(yè)方法，解決的問(wèn)題不是技術(shù)問(wèn)題，產(chǎn)生的效果也不是技術(shù)效果，因此屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；而申請(qǐng)人/代理人則強(qiáng)調(diào)發(fā)明所采用的是技術(shù)手段（如計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)），作為方案整體來(lái)說(shuō)是技術(shù)方案。整個(gè)過(guò)程中雙方各執(zhí)一詞，互相都無(wú)法說(shuō)服對(duì)方，從而勢(shì)必延長(zhǎng)實(shí)質(zhì)審查程序，甚至使得有可能授權(quán)的專利申請(qǐng)面臨被駁回的后果。
實(shí)際上，從狹義的角度出發(fā)，商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)是指以利用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)完成商業(yè)方法為主題的發(fā)明專利申請(qǐng)。商業(yè)方法涉及商業(yè)活動(dòng)和事務(wù)，包括：金融、保險(xiǎn)、證券、租賃、拍賣(mài)、投資、營(yíng)銷(xiāo)、廣告、旅游、娛樂(lè)、服務(wù)、房地產(chǎn)、醫(yī)療、教育、出版、經(jīng)營(yíng)管理、企業(yè)管理、行政管理、事務(wù)安排等。商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)的所屬技術(shù)領(lǐng)域是指用于完成商業(yè)方法的計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)領(lǐng)域。
也就是說(shuō)，由于商業(yè)方法是通過(guò)計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)現(xiàn)的，其具體實(shí)施時(shí)一般會(huì)借助于計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)手段來(lái)實(shí)現(xiàn)，被審查員認(rèn)定為商業(yè)方法的專利申請(qǐng)就其整體而言或多或少都會(huì)帶有技術(shù)的色彩。因此單純說(shuō)明該專利申請(qǐng)請(qǐng)求保護(hù)的發(fā)明不是一種智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，筆者認(rèn)為能夠成功說(shuō)服審查員的可能性是不大的。
有鑒于此，2001年修改后的《審查指南》第二部分第一章第3.2節(jié)補(bǔ)充規(guī)定：“如果一項(xiàng)發(fā)明就整體而言并不是一種智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，但是發(fā)明的一部分屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，則不應(yīng)當(dāng)完全排除其獲得專利權(quán)的可能性，需要具體分析，按下述兩種情況區(qū)別對(duì)待：
(i)如果發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，則應(yīng)將該發(fā)明視為智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，不授予其專利權(quán)；
(ii)如果發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)不在于或不僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，則不能依據(jù)專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)拒絕授予其專利權(quán)。”
因此，狹義的商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)并不必然屬于不可授予專利權(quán)的客體。在爭(zhēng)辯過(guò)程中，除了說(shuō)明該專利申請(qǐng)請(qǐng)求保護(hù)的發(fā)明就整體而言不是一種智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，還需要進(jìn)一步說(shuō)明其與最接近的現(xiàn)有技術(shù)相比，不同之處不僅僅在于商業(yè)規(guī)則，還在于采用了新的技術(shù)手段，并且解決的問(wèn)題和獲得的效果也具有技術(shù)性，即滿足方案的技術(shù)三要素均為技術(shù)性的條件。
二、在意見(jiàn)陳述時(shí)，應(yīng)該從技術(shù)性的角度出發(fā)
在目前的實(shí)踐中，基于商業(yè)方類專利申請(qǐng)的特殊性，有些申請(qǐng)人/代理人在意見(jiàn)陳述中總是側(cè)重強(qiáng)調(diào)爭(zhēng)議的專利申請(qǐng)的方案不是商業(yè)實(shí)施的方法，不涉及智力活動(dòng)的因素，但這顯然是不夠客觀的，也難以說(shuō)服審查員。
這是因?yàn)閷?shí)際的商業(yè)方法中既包括商業(yè)方法本身的智力活動(dòng)因素，又包括計(jì)算機(jī)或網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等技術(shù)性因素，使得技術(shù)性因素在很多情況下難以被清楚地分辨出來(lái)，這也正是審查員在面對(duì)此類專利申請(qǐng)時(shí)，一般會(huì)認(rèn)為其屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的原因。因此，在處理過(guò)程中，筆者建議按照下述步驟進(jìn)行意見(jiàn)陳述。
2.1 分析構(gòu)成發(fā)明方案所需的特征
首先，應(yīng)該具體分析權(quán)利要求請(qǐng)求保護(hù)的發(fā)明中記載了哪些特征，哪些特征具有智力活動(dòng)的因素，哪些特征是客觀的技術(shù)特征，例如，依據(jù)客觀存在的數(shù)據(jù)產(chǎn)生的數(shù)據(jù)處理的行為不應(yīng)被看作是智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。
2.2 找出對(duì)現(xiàn)有技術(shù)做出貢獻(xiàn)的特征
在此基礎(chǔ)上，進(jìn)一步分析對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)做出貢獻(xiàn)的部分是屬于哪一類的特征。
通常，對(duì)于智力活動(dòng)的方法專利來(lái)說(shuō)，所述智力活動(dòng)本身是發(fā)明的主體，網(wǎng)絡(luò)媒介只是智力活動(dòng)借用的工具，例如財(cái)務(wù)計(jì)算方法。
而非智力活動(dòng)的方法專利中，智力活動(dòng)相關(guān)的特征通常只是申請(qǐng)人為了將發(fā)明敘述得更完整而使用的一種描述方式，與智力活動(dòng)有關(guān)的內(nèi)容對(duì)發(fā)明的貢獻(xiàn)是“少量且非本質(zhì)的”。
當(dāng)然，這種描述方式也存在一定的問(wèn)題：一方面極有可能導(dǎo)致商業(yè)方法中包含的智力活動(dòng)因素掩蓋其技術(shù)性因素，由此使專利申請(qǐng)文件的主題和實(shí)質(zhì)內(nèi)容以商業(yè)活動(dòng)為中心而缺乏技術(shù)性，不僅難以獲得專利授權(quán)，還會(huì)給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手帶來(lái)足夠的提示，使其利用公開(kāi)的內(nèi)容構(gòu)建對(duì)本發(fā)明限制的專利；另一方面會(huì)限制專利的保護(hù)范圍。
2.3 判斷發(fā)明是否屬于可授權(quán)的客體
在進(jìn)行上述的分析后，如果做出貢獻(xiàn)的是其中具有智力活動(dòng)因素的特征，則必須承認(rèn)該專利申請(qǐng)不屬于可授予專利權(quán)的客體。
如果做出貢獻(xiàn)的特征是其中的技術(shù)手段，則可以指出： 即使發(fā)明的一部分屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，但由于發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)不僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，根據(jù)《審查指南》第二部分第一章第3.2節(jié)的規(guī)定，不能以專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)為由拒絕授予專利權(quán)。
三、在意見(jiàn)陳述中時(shí)，應(yīng)該進(jìn)一步闡明專利申請(qǐng)的本質(zhì)
如上所述，在說(shuō)明商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)就整體而言是技術(shù)方案，并且針對(duì)最近接的現(xiàn)有技術(shù)所解決的是技術(shù)問(wèn)題，也產(chǎn)生了技術(shù)效果后，基本可以說(shuō)明該專利申請(qǐng)確實(shí)不屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。
在此基礎(chǔ)上，應(yīng)該進(jìn)一步結(jié)合《審查指南》第九章的規(guī)定，闡明該專利申請(qǐng)的本質(zhì)。這是因?yàn)椋虡I(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)既具有涉及計(jì)算機(jī)程序的共性，又具有計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與商業(yè)活動(dòng)和事務(wù)結(jié)合所帶來(lái)的特殊性。涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)的審查原則和基準(zhǔn)同樣適用于商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)的審查。
而《審查指南》第九章第2.2節(jié)將可授予專利權(quán)的計(jì)算機(jī)程序歸納為下述四部分：用于工業(yè)過(guò)程控制的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)；涉及計(jì)算機(jī)內(nèi)部運(yùn)行性能改善的發(fā)明專利申請(qǐng)；用于測(cè)量或測(cè)試過(guò)程控制的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)；用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)。
一般而言，商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)可以歸類于用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)。對(duì)此，《審查指南》指出：如果發(fā)明專利申請(qǐng)的主題是利用在公知計(jì)算機(jī)上運(yùn)行的計(jì)算機(jī)程序?qū)ν獠繑?shù)據(jù)進(jìn)行處理，以解決某個(gè)具體的技術(shù)問(wèn)題，那么，由于它所處理的是利用了技術(shù)手段，并能夠獲得技術(shù)效果的技術(shù)問(wèn)題，所以，這種發(fā)明專利申請(qǐng)屬于可給予專利保護(hù)的客體。
下面，向大家介紹一個(gè)筆者處理的實(shí)例。
（一）申請(qǐng)人提交的原始專利申請(qǐng)文件的權(quán)利要求
該發(fā)明專利申請(qǐng)涉及一種通信領(lǐng)域數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)中的計(jì)費(fèi)方法。采用本發(fā)明的方案，計(jì)費(fèi)與網(wǎng)絡(luò)資源的利用率匹配更合理，便于采用靈活的計(jì)費(fèi)方式。其申請(qǐng)時(shí)共有7項(xiàng)權(quán)利要求，其中權(quán)利要求1是獨(dú)立權(quán)利要求，而權(quán)利要求2至7均為從屬權(quán)利要求。獨(dú)立權(quán)利要求1記載如下：
“1、一種數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)中的計(jì)費(fèi)方法，包括：
（1）在接入設(shè)備中存儲(chǔ)用戶的計(jì)費(fèi)范圍和計(jì)費(fèi)屬性；
（2）根據(jù)不同的計(jì)費(fèi)屬性設(shè)定不同的計(jì)費(fèi)費(fèi)率；
（3）根據(jù)接收到的報(bào)文中的用戶計(jì)費(fèi)范圍和計(jì)費(fèi)屬性采用相對(duì)應(yīng)的計(jì)費(fèi)費(fèi)率進(jìn)行計(jì)費(fèi)。”
權(quán)利要求2的記載如下：
“2、根據(jù)權(quán)利要求1所述的數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)中的計(jì)費(fèi)方法，其特征在于步驟(3)進(jìn)一步包括下述步驟：
（21）接入設(shè)備接收接入的報(bào)文；
（22）判斷該報(bào)文是否為從用戶到用戶或者從用戶到網(wǎng)絡(luò)的報(bào)文，如果是，轉(zhuǎn)步驟(23)，否則轉(zhuǎn)步驟(24)；
（23）根據(jù)報(bào)文的源地址確定該報(bào)文所屬用戶的計(jì)費(fèi)范圍和用戶標(biāo)識(shí)（ID），然后根據(jù)報(bào)文的目的地址確定報(bào)文所屬用戶的計(jì)費(fèi)屬性， 然后轉(zhuǎn)步驟(25)；
（24）判斷所述報(bào)文是否為從網(wǎng)絡(luò)到用戶的報(bào)文，如果是，根據(jù)報(bào)文的目的地址確定該報(bào)文所屬用戶的計(jì)費(fèi)范圍和用戶標(biāo)識(shí)（ID）， 根據(jù)報(bào)文的源地址確定報(bào)文的計(jì)費(fèi)屬性，然后轉(zhuǎn)步驟（25）， 否則，認(rèn)為所述報(bào)文為從網(wǎng)絡(luò)到網(wǎng)絡(luò)的報(bào)文，忽略對(duì)該報(bào)文的計(jì)費(fèi)，然后結(jié)束計(jì)費(fèi)操作；
（25）根據(jù)用戶ID和報(bào)文的計(jì)費(fèi)屬性確定計(jì)費(fèi)費(fèi)率以及報(bào)文的長(zhǎng)度等對(duì)接入的報(bào)文進(jìn)行計(jì)費(fèi)，然后結(jié)束計(jì)費(fèi)操作。”
權(quán)利要求3至權(quán)利要求7分別限定該方法中建立用戶屬性表、建立目的地址屬性表、建立費(fèi)率等級(jí)表、建立費(fèi)用記錄表以及利用該表進(jìn)行計(jì)費(fèi)的步驟。
（二）審查員的第一次審查意見(jiàn)
審查員發(fā)出第一次審查意見(jiàn)通知書(shū)指出：當(dāng)前全部權(quán)利要求1至7屬于專利法第25條規(guī)定的不授予專利權(quán)的范圍，同時(shí)說(shuō)明書(shū)中也沒(méi)有記載其他任何可以授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，該申請(qǐng)將被駁回。
具體理由是：權(quán)利要求1請(qǐng)求保護(hù)的是一種數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)的計(jì)費(fèi)方法，由說(shuō)明書(shū)中的記載可知，本申請(qǐng)的目的在于提供一種在數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)中有效、合理地利用網(wǎng)絡(luò)資源的計(jì)費(fèi)方法，其所要解決的問(wèn)題不是一個(gè)技術(shù)性的問(wèn)題。權(quán)利要求1中雖然包含了接入設(shè)備即網(wǎng)絡(luò)硬件的限定，但接入設(shè)備是網(wǎng)絡(luò)中的公知設(shè)備，權(quán)利要求1實(shí)質(zhì)上是利用公知的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來(lái)實(shí)現(xiàn)計(jì)費(fèi)方法本身，其本質(zhì)上是一種商業(yè)方法，所獲得效果也不是技術(shù)效果。因而，權(quán)利要求1請(qǐng)求保護(hù)的客體屬于專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)所述的智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的范圍，不能被授予專利權(quán)。
對(duì)于從屬權(quán)利要求2至7，審查員認(rèn)為：其分別對(duì)該計(jì)費(fèi)方法作了進(jìn)一步限定，從屬權(quán)利要求3-6的限定部分分別對(duì)用戶屬性表、目的地址屬性表、費(fèi)率等級(jí)表和費(fèi)用記錄表所包括的內(nèi)容進(jìn)行了進(jìn)一步限定。他們?nèi)晕唇鉀Q技術(shù)問(wèn)題和產(chǎn)生技術(shù)效果，實(shí)質(zhì)上屬智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。因而，權(quán)利要求2-7請(qǐng)求保護(hù)的客體也屬于專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的不授予專利權(quán)的范圍，不能被授予專利權(quán)。
（三）審查意見(jiàn)轉(zhuǎn)達(dá)、修改及意見(jiàn)陳述
應(yīng)該說(shuō)，審查員傾向于駁回該專利申請(qǐng)。代理人注意到，審查員在通知書(shū)中并沒(méi)有詳細(xì)說(shuō)明權(quán)利要求2和7記載的方案為何屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。因此，代理人在部門(mén)主任的幫助下，參照《審查指南》，對(duì)從屬權(quán)利要求2記載的方案進(jìn)行了認(rèn)真的分析，認(rèn)為從屬權(quán)利要求2所記載的方案屬于可授權(quán)專利權(quán)的客體。
為此，在與申請(qǐng)人進(jìn)行商議后，將權(quán)利要求1和權(quán)利要求2合并，在新的權(quán)利要求的基礎(chǔ)上進(jìn)行了如下的意見(jiàn)陳述：
（1）引用了《審查指南》對(duì)智力活動(dòng)的解釋，指出：
首先，權(quán)利要求1的方案不能脫離通信網(wǎng)絡(luò)而獨(dú)立存在，因此該方案本身一定存在智力活動(dòng)無(wú)法左右的、來(lái)自網(wǎng)絡(luò)本身產(chǎn)生的非智力活動(dòng)的內(nèi)容，例如網(wǎng)絡(luò)計(jì)費(fèi)屬性中報(bào)文的源、目的地址。對(duì)這些內(nèi)容進(jìn)行處理的過(guò)程，就是利用網(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)進(jìn)行的，假設(shè)上述步驟被看作是智力活動(dòng)的規(guī)則而不受自然法則的約束，則報(bào)文無(wú)需接入設(shè)備就可獲知，而且報(bào)文的源、目的地址等計(jì)費(fèi)屬性也可以忽略或更改，然而恰恰由于這些內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)特性，使得只能利用網(wǎng)絡(luò)提供的、客觀存在的、具有網(wǎng)絡(luò)特性的報(bào)文進(jìn)行計(jì)費(fèi)操作，這些依據(jù)客觀存在的數(shù)據(jù)產(chǎn)生的數(shù)據(jù)處理的行為不應(yīng)被看作是智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。
其次，權(quán)利要求1的技術(shù)方案不是純粹指導(dǎo)人們對(duì)信息進(jìn)行思維、識(shí)別、判斷和記憶的規(guī)則和方法，就像幾乎所有的技術(shù)方法一樣，本發(fā)明也是利用自然存在的事實(shí)的規(guī)律組織對(duì)客觀事實(shí)的創(chuàng)造和加工，從而使客觀存在的事實(shí)產(chǎn)生形態(tài)延伸，進(jìn)而解決現(xiàn)有技術(shù)存在的問(wèn)題和缺陷。具體說(shuō)，依據(jù)本發(fā)明的記載，由于現(xiàn)有的方法沒(méi)有能夠體現(xiàn)ISP實(shí)現(xiàn)接入用戶的成本，導(dǎo)致不能有效利用網(wǎng)絡(luò)資源。本發(fā)明對(duì)于技術(shù)的貢獻(xiàn)就在于利用網(wǎng)絡(luò)報(bào)文的客觀屬性（即用戶權(quán)限、地址等）進(jìn)行針對(duì)接收到的報(bào)文計(jì)費(fèi)，這樣的計(jì)費(fèi)于網(wǎng)絡(luò)資源的利用率匹配合理，有利于指導(dǎo)用戶有效合理地利用網(wǎng)絡(luò)資源。由于本發(fā)明是利用了自然規(guī)則，能夠解決技術(shù)問(wèn)題、產(chǎn)生技術(shù)效果的方法，其不同于真正的智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。
第三，本發(fā)明權(quán)利要求1所述的方法只有一部分屬于智力活動(dòng)，例如步驟B，而另一部分則描述了利用網(wǎng)絡(luò)客觀存在的數(shù)據(jù)特性進(jìn)行計(jì)費(fèi)的處理過(guò)程。本發(fā)明權(quán)利要求1整體應(yīng)屬于《審查指南》第二部分第九章第2.2.4 節(jié)所規(guī)定的用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)。
（2）即使本發(fā)明的一部分屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，但由于本發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)不僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，根據(jù)《審查指南》第二部分第一章第3.2節(jié)的規(guī)定，不能以專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)為由拒絕授予本發(fā)明專利權(quán)。
如果僅根據(jù)權(quán)利要求1中出現(xiàn)的步驟B所述的“根據(jù)不同計(jì)費(fèi)屬性設(shè)定不同的計(jì)費(fèi)費(fèi)率”以及其它步驟隱含的“確定計(jì)費(fèi)范圍、計(jì)費(fèi)屬性”等公知內(nèi)容的字面的含義，很容易將本發(fā)明理解為智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。但是，上述并不能說(shuō)明本發(fā)明的全部，只是申請(qǐng)人為了將本發(fā)明敘述得更完整而使用的一種描述方式，上述與智力活動(dòng)有關(guān)的內(nèi)容對(duì)本發(fā)明的貢獻(xiàn)是“少量且非本質(zhì)的”。
權(quán)利要求1所述的技術(shù)方案的本質(zhì)或者說(shuō)對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)貢獻(xiàn)的部分在于利用網(wǎng)絡(luò)報(bào)文的客觀屬性（即用戶權(quán)限、地址等）進(jìn)行針對(duì)接收到的報(bào)文進(jìn)行計(jì)費(fèi)的過(guò)程，即根據(jù)報(bào)文的客觀屬性進(jìn)行的與網(wǎng)絡(luò)資源匹配更合理的計(jì)費(fèi)方式。采用這樣的方法能夠根據(jù)的報(bào)文的客觀特性，進(jìn)行有利于與網(wǎng)絡(luò)資源平衡利用的計(jì)費(fèi)操作，使網(wǎng)絡(luò)資源的使用方式信息轉(zhuǎn)化為另一種狀態(tài)――計(jì)費(fèi)信息。因此，對(duì)于本發(fā)明來(lái)說(shuō)，技術(shù)上的貢獻(xiàn)是“大量且本質(zhì)的”。
（3）本發(fā)明屬于用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)。
權(quán)利要求1所記載的技術(shù)方案屬于客觀事實(shí)或狀態(tài)轉(zhuǎn)化類發(fā)明，其對(duì)象是客觀存在的報(bào)文數(shù)據(jù)，這種狀態(tài)的轉(zhuǎn)化本身就是利用客觀規(guī)律或自然法則解決初始客觀事實(shí)或狀態(tài)存在的事實(shí)與表現(xiàn)不統(tǒng)一的技術(shù)問(wèn)題，在本發(fā)明中的體現(xiàn)是計(jì)費(fèi)不能反映客觀的網(wǎng)絡(luò)資源利用問(wèn)題。對(duì)該類發(fā)明的理解應(yīng)當(dāng)立足于對(duì)下述問(wèn)題的考察：1）初始數(shù)據(jù)是客觀的還是主觀的；2)數(shù)據(jù)狀態(tài)的轉(zhuǎn)化結(jié)果是否任意的主觀過(guò)程能夠?qū)е拢?）結(jié)果的唯一性是否得到滿足。前面已有分析，本發(fā)明從上述幾個(gè)方面都能夠得到專利法要求的審查，本發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)不僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，而在于大量存在的技術(shù)方案本身，因此根據(jù)《審查指南》第二部分第九章第2.2.4 節(jié)的規(guī)定，本發(fā)明應(yīng)該屬于專利法保護(hù)的客體。
（4）由于權(quán)利要求2-6均直接或間接引用權(quán)利要求1，其所要求保護(hù)的技術(shù)方案也屬于專利法保護(hù)的客體。
在提交修改后的申請(qǐng)文本和上述意見(jiàn)陳述后，代理人對(duì)本專利申請(qǐng)最終授權(quán)的前景充滿了信心。值得欣慰的是，代理人于2005年4月8日收到國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局針對(duì)本專利申請(qǐng)發(fā)出的授予發(fā)明專利權(quán)通知書(shū)和辦理登記手續(xù)通知書(shū)。
此外，筆者感到遺憾的是，在審查意見(jiàn)答復(fù)過(guò)程中，對(duì)權(quán)利要求作了較大的修改，使得專利授權(quán)時(shí)確定的保護(hù)范圍受到了較大的限縮。實(shí)際上，這是由于在申請(qǐng)階段撰寫(xiě)申請(qǐng)文件的過(guò)程中，對(duì)商業(yè)方法相關(guān)專利申請(qǐng)的經(jīng)驗(yàn)還不是特別豐富，對(duì)其規(guī)律的把握也不是特別到位，因此處理的不是特別完善。表現(xiàn)在對(duì)商業(yè)方法方案的 “技術(shù)性”處理不夠，使商業(yè)方法中包含的智力活動(dòng)因素掩蓋了其技術(shù)性因素，最后不得不將從屬權(quán)利要求中更為明顯的技術(shù)特征提升到獨(dú)立權(quán)利要求中。
以上是筆者從該案中獲得的幾點(diǎn)體會(huì)，總之，在答復(fù)審查意見(jiàn)的過(guò)程中，需要在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上準(zhǔn)確地把握專利申請(qǐng)所要求保護(hù)的發(fā)明的實(shí)質(zhì)，在此基礎(chǔ)上，有的放矢，進(jìn)行針對(duì)性的答辯，盡量為申請(qǐng)人爭(zhēng)取其合法權(quán)益。
商業(yè)方法相關(guān)專利申請(qǐng)是目前專利界比較關(guān)心的一個(gè)話題，筆者在本文中將結(jié)合處理過(guò)的實(shí)例來(lái)談一些感受，以期拋磚引玉。
一、在意見(jiàn)陳述時(shí)，不能單純滿足于說(shuō)明該專利申請(qǐng)請(qǐng)求保護(hù)的發(fā)明不是一種智力活動(dòng)的規(guī)則和方法
在目前的實(shí)際操作中，審查員與申請(qǐng)人/代理人之間的爭(zhēng)辯經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況：審查員在未經(jīng)檢索的情況下，就根據(jù)權(quán)利要求中出現(xiàn)的商業(yè)性詞匯，如“出售、價(jià)格、費(fèi)用、經(jīng)銷(xiāo)”等，認(rèn)定專利申請(qǐng)要求保護(hù)的發(fā)明的實(shí)質(zhì)是商業(yè)方法，解決的問(wèn)題不是技術(shù)問(wèn)題，產(chǎn)生的效果也不是技術(shù)效果，因此屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；而申請(qǐng)人/代理人則強(qiáng)調(diào)發(fā)明所采用的是技術(shù)手段（如計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)），作為方案整體來(lái)說(shuō)是技術(shù)方案。整個(gè)過(guò)程中雙方各執(zhí)一詞，互相都無(wú)法說(shuō)服對(duì)方，從而勢(shì)必延長(zhǎng)實(shí)質(zhì)審查程序，甚至使得有可能授權(quán)的專利申請(qǐng)面臨被駁回的后果。
實(shí)際上，從狹義的角度出發(fā)，商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)是指以利用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)完成商業(yè)方法為主題的發(fā)明專利申請(qǐng)。商業(yè)方法涉及商業(yè)活動(dòng)和事務(wù)，包括：金融、保險(xiǎn)、證券、租賃、拍賣(mài)、投資、營(yíng)銷(xiāo)、廣告、旅游、娛樂(lè)、服務(wù)、房地產(chǎn)、醫(yī)療、教育、出版、經(jīng)營(yíng)管理、企業(yè)管理、行政管理、事務(wù)安排等。商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)的所屬技術(shù)領(lǐng)域是指用于完成商業(yè)方法的計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)領(lǐng)域。
也就是說(shuō)，由于商業(yè)方法是通過(guò)計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)現(xiàn)的，其具體實(shí)施時(shí)一般會(huì)借助于計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)手段來(lái)實(shí)現(xiàn)，被審查員認(rèn)定為商業(yè)方法的專利申請(qǐng)就其整體而言或多或少都會(huì)帶有技術(shù)的色彩。因此單純說(shuō)明該專利申請(qǐng)請(qǐng)求保護(hù)的發(fā)明不是一種智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，筆者認(rèn)為能夠成功說(shuō)服審查員的可能性是不大的。
有鑒于此，2001年修改后的《審查指南》第二部分第一章第3.2節(jié)補(bǔ)充規(guī)定：“如果一項(xiàng)發(fā)明就整體而言并不是一種智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，但是發(fā)明的一部分屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，則不應(yīng)當(dāng)完全排除其獲得專利權(quán)的可能性，需要具體分析，按下述兩種情況區(qū)別對(duì)待：
(i)如果發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，則應(yīng)將該發(fā)明視為智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，不授予其專利權(quán)；
(ii)如果發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)不在于或不僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，則不能依據(jù)專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)拒絕授予其專利權(quán)。”
因此，狹義的商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)并不必然屬于不可授予專利權(quán)的客體。在爭(zhēng)辯過(guò)程中，除了說(shuō)明該專利申請(qǐng)請(qǐng)求保護(hù)的發(fā)明就整體而言不是一種智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，還需要進(jìn)一步說(shuō)明其與最接近的現(xiàn)有技術(shù)相比，不同之處不僅僅在于商業(yè)規(guī)則，還在于采用了新的技術(shù)手段，并且解決的問(wèn)題和獲得的效果也具有技術(shù)性，即滿足方案的技術(shù)三要素均為技術(shù)性的條件。
二、在意見(jiàn)陳述時(shí)，應(yīng)該從技術(shù)性的角度出發(fā)
在目前的實(shí)踐中，基于商業(yè)方類專利申請(qǐng)的特殊性，有些申請(qǐng)人/代理人在意見(jiàn)陳述中總是側(cè)重強(qiáng)調(diào)爭(zhēng)議的專利申請(qǐng)的方案不是商業(yè)實(shí)施的方法，不涉及智力活動(dòng)的因素，但這顯然是不夠客觀的，也難以說(shuō)服審查員。
這是因?yàn)閷?shí)際的商業(yè)方法中既包括商業(yè)方法本身的智力活動(dòng)因素，又包括計(jì)算機(jī)或網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等技術(shù)性因素，使得技術(shù)性因素在很多情況下難以被清楚地分辨出來(lái)，這也正是審查員在面對(duì)此類專利申請(qǐng)時(shí)，一般會(huì)認(rèn)為其屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的原因。因此，在處理過(guò)程中，筆者建議按照下述步驟進(jìn)行意見(jiàn)陳述。
2.1 分析構(gòu)成發(fā)明方案所需的特征
首先，應(yīng)該具體分析權(quán)利要求請(qǐng)求保護(hù)的發(fā)明中記載了哪些特征，哪些特征具有智力活動(dòng)的因素，哪些特征是客觀的技術(shù)特征，例如，依據(jù)客觀存在的數(shù)據(jù)產(chǎn)生的數(shù)據(jù)處理的行為不應(yīng)被看作是智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。
2.2 找出對(duì)現(xiàn)有技術(shù)做出貢獻(xiàn)的特征
在此基礎(chǔ)上，進(jìn)一步分析對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)做出貢獻(xiàn)的部分是屬于哪一類的特征。
通常，對(duì)于智力活動(dòng)的方法專利來(lái)說(shuō)，所述智力活動(dòng)本身是發(fā)明的主體，網(wǎng)絡(luò)媒介只是智力活動(dòng)借用的工具，例如財(cái)務(wù)計(jì)算方法。
而非智力活動(dòng)的方法專利中，智力活動(dòng)相關(guān)的特征通常只是申請(qǐng)人為了將發(fā)明敘述得更完整而使用的一種描述方式，與智力活動(dòng)有關(guān)的內(nèi)容對(duì)發(fā)明的貢獻(xiàn)是“少量且非本質(zhì)的”。
當(dāng)然，這種描述方式也存在一定的問(wèn)題：一方面極有可能導(dǎo)致商業(yè)方法中包含的智力活動(dòng)因素掩蓋其技術(shù)性因素，由此使專利申請(qǐng)文件的主題和實(shí)質(zhì)內(nèi)容以商業(yè)活動(dòng)為中心而缺乏技術(shù)性，不僅難以獲得專利授權(quán)，還會(huì)給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手帶來(lái)足夠的提示，使其利用公開(kāi)的內(nèi)容構(gòu)建對(duì)本發(fā)明限制的專利；另一方面會(huì)限制專利的保護(hù)范圍。
2.3 判斷發(fā)明是否屬于可授權(quán)的客體
在進(jìn)行上述的分析后，如果做出貢獻(xiàn)的是其中具有智力活動(dòng)因素的特征，則必須承認(rèn)該專利申請(qǐng)不屬于可授予專利權(quán)的客體。
如果做出貢獻(xiàn)的特征是其中的技術(shù)手段，則可以指出： 即使發(fā)明的一部分屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，但由于發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)不僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，根據(jù)《審查指南》第二部分第一章第3.2節(jié)的規(guī)定，不能以專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)為由拒絕授予專利權(quán)。
三、在意見(jiàn)陳述中時(shí)，應(yīng)該進(jìn)一步闡明專利申請(qǐng)的本質(zhì)
如上所述，在說(shuō)明商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)就整體而言是技術(shù)方案，并且針對(duì)最近接的現(xiàn)有技術(shù)所解決的是技術(shù)問(wèn)題，也產(chǎn)生了技術(shù)效果后，基本可以說(shuō)明該專利申請(qǐng)確實(shí)不屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。
在此基礎(chǔ)上，應(yīng)該進(jìn)一步結(jié)合《審查指南》第九章的規(guī)定，闡明該專利申請(qǐng)的本質(zhì)。這是因?yàn)椋虡I(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)既具有涉及計(jì)算機(jī)程序的共性，又具有計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與商業(yè)活動(dòng)和事務(wù)結(jié)合所帶來(lái)的特殊性。涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)的審查原則和基準(zhǔn)同樣適用于商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)的審查。
而《審查指南》第九章第2.2節(jié)將可授予專利權(quán)的計(jì)算機(jī)程序歸納為下述四部分：用于工業(yè)過(guò)程控制的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)；涉及計(jì)算機(jī)內(nèi)部運(yùn)行性能改善的發(fā)明專利申請(qǐng)；用于測(cè)量或測(cè)試過(guò)程控制的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)；用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)。
一般而言，商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)可以歸類于用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)。對(duì)此，《審查指南》指出：如果發(fā)明專利申請(qǐng)的主題是利用在公知計(jì)算機(jī)上運(yùn)行的計(jì)算機(jī)程序?qū)ν獠繑?shù)據(jù)進(jìn)行處理，以解決某個(gè)具體的技術(shù)問(wèn)題，那么，由于它所處理的是利用了技術(shù)手段，并能夠獲得技術(shù)效果的技術(shù)問(wèn)題，所以，這種發(fā)明專利申請(qǐng)屬于可給予專利保護(hù)的客體。
下面，向大家介紹一個(gè)筆者處理的實(shí)例。
（一）申請(qǐng)人提交的原始專利申請(qǐng)文件的權(quán)利要求
該發(fā)明專利申請(qǐng)涉及一種通信領(lǐng)域數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)中的計(jì)費(fèi)方法。采用本發(fā)明的方案，計(jì)費(fèi)與網(wǎng)絡(luò)資源的利用率匹配更合理，便于采用靈活的計(jì)費(fèi)方式。其申請(qǐng)時(shí)共有7項(xiàng)權(quán)利要求，其中權(quán)利要求1是獨(dú)立權(quán)利要求，而權(quán)利要求2至7均為從屬權(quán)利要求。獨(dú)立權(quán)利要求1記載如下：
“1、一種數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)中的計(jì)費(fèi)方法，包括：
（1）在接入設(shè)備中存儲(chǔ)用戶的計(jì)費(fèi)范圍和計(jì)費(fèi)屬性；
（2）根據(jù)不同的計(jì)費(fèi)屬性設(shè)定不同的計(jì)費(fèi)費(fèi)率；
（3）根據(jù)接收到的報(bào)文中的用戶計(jì)費(fèi)范圍和計(jì)費(fèi)屬性采用相對(duì)應(yīng)的計(jì)費(fèi)費(fèi)率進(jìn)行計(jì)費(fèi)。”
權(quán)利要求2的記載如下：
“2、根據(jù)權(quán)利要求1所述的數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)中的計(jì)費(fèi)方法，其特征在于步驟(3)進(jìn)一步包括下述步驟：
（21）接入設(shè)備接收接入的報(bào)文；
（22）判斷該報(bào)文是否為從用戶到用戶或者從用戶到網(wǎng)絡(luò)的報(bào)文，如果是，轉(zhuǎn)步驟(23)，否則轉(zhuǎn)步驟(24)；
（23）根據(jù)報(bào)文的源地址確定該報(bào)文所屬用戶的計(jì)費(fèi)范圍和用戶標(biāo)識(shí)（ID），然后根據(jù)報(bào)文的目的地址確定報(bào)文所屬用戶的計(jì)費(fèi)屬性， 然后轉(zhuǎn)步驟(25)；
（24）判斷所述報(bào)文是否為從網(wǎng)絡(luò)到用戶的報(bào)文，如果是，根據(jù)報(bào)文的目的地址確定該報(bào)文所屬用戶的計(jì)費(fèi)范圍和用戶標(biāo)識(shí)（ID）， 根據(jù)報(bào)文的源地址確定報(bào)文的計(jì)費(fèi)屬性，然后轉(zhuǎn)步驟（25）， 否則，認(rèn)為所述報(bào)文為從網(wǎng)絡(luò)到網(wǎng)絡(luò)的報(bào)文，忽略對(duì)該報(bào)文的計(jì)費(fèi)，然后結(jié)束計(jì)費(fèi)操作；
（25）根據(jù)用戶ID和報(bào)文的計(jì)費(fèi)屬性確定計(jì)費(fèi)費(fèi)率以及報(bào)文的長(zhǎng)度等對(duì)接入的報(bào)文進(jìn)行計(jì)費(fèi)，然后結(jié)束計(jì)費(fèi)操作。”
權(quán)利要求3至權(quán)利要求7分別限定該方法中建立用戶屬性表、建立目的地址屬性表、建立費(fèi)率等級(jí)表、建立費(fèi)用記錄表以及利用該表進(jìn)行計(jì)費(fèi)的步驟。
（二）審查員的第一次審查意見(jiàn)
審查員發(fā)出第一次審查意見(jiàn)通知書(shū)指出：當(dāng)前全部權(quán)利要求1至7屬于專利法第25條規(guī)定的不授予專利權(quán)的范圍，同時(shí)說(shuō)明書(shū)中也沒(méi)有記載其他任何可以授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，該申請(qǐng)將被駁回。
具體理由是：權(quán)利要求1請(qǐng)求保護(hù)的是一種數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)的計(jì)費(fèi)方法，由說(shuō)明書(shū)中的記載可知，本申請(qǐng)的目的在于提供一種在數(shù)據(jù)接入系統(tǒng)中有效、合理地利用網(wǎng)絡(luò)資源的計(jì)費(fèi)方法，其所要解決的問(wèn)題不是一個(gè)技術(shù)性的問(wèn)題。權(quán)利要求1中雖然包含了接入設(shè)備即網(wǎng)絡(luò)硬件的限定，但接入設(shè)備是網(wǎng)絡(luò)中的公知設(shè)備，權(quán)利要求1實(shí)質(zhì)上是利用公知的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來(lái)實(shí)現(xiàn)計(jì)費(fèi)方法本身，其本質(zhì)上是一種商業(yè)方法，所獲得效果也不是技術(shù)效果。因而，權(quán)利要求1請(qǐng)求保護(hù)的客體屬于專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)所述的智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的范圍，不能被授予專利權(quán)。
對(duì)于從屬權(quán)利要求2至7，審查員認(rèn)為：其分別對(duì)該計(jì)費(fèi)方法作了進(jìn)一步限定，從屬權(quán)利要求3-6的限定部分分別對(duì)用戶屬性表、目的地址屬性表、費(fèi)率等級(jí)表和費(fèi)用記錄表所包括的內(nèi)容進(jìn)行了進(jìn)一步限定。他們?nèi)晕唇鉀Q技術(shù)問(wèn)題和產(chǎn)生技術(shù)效果，實(shí)質(zhì)上屬智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。因而，權(quán)利要求2-7請(qǐng)求保護(hù)的客體也屬于專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的不授予專利權(quán)的范圍，不能被授予專利權(quán)。
（三）審查意見(jiàn)轉(zhuǎn)達(dá)、修改及意見(jiàn)陳述
應(yīng)該說(shuō)，審查員傾向于駁回該專利申請(qǐng)。代理人注意到，審查員在通知書(shū)中并沒(méi)有詳細(xì)說(shuō)明權(quán)利要求2和7記載的方案為何屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。因此，代理人在部門(mén)主任的幫助下，參照《審查指南》，對(duì)從屬權(quán)利要求2記載的方案進(jìn)行了認(rèn)真的分析，認(rèn)為從屬權(quán)利要求2所記載的方案屬于可授權(quán)專利權(quán)的客體。
為此，在與申請(qǐng)人進(jìn)行商議后，將權(quán)利要求1和權(quán)利要求2合并，在新的權(quán)利要求的基礎(chǔ)上進(jìn)行了如下的意見(jiàn)陳述：
（1）引用了《審查指南》對(duì)智力活動(dòng)的解釋，指出：
首先，權(quán)利要求1的方案不能脫離通信網(wǎng)絡(luò)而獨(dú)立存在，因此該方案本身一定存在智力活動(dòng)無(wú)法左右的、來(lái)自網(wǎng)絡(luò)本身產(chǎn)生的非智力活動(dòng)的內(nèi)容，例如網(wǎng)絡(luò)計(jì)費(fèi)屬性中報(bào)文的源、目的地址。對(duì)這些內(nèi)容進(jìn)行處理的過(guò)程，就是利用網(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)進(jìn)行的，假設(shè)上述步驟被看作是智力活動(dòng)的規(guī)則而不受自然法則的約束，則報(bào)文無(wú)需接入設(shè)備就可獲知，而且報(bào)文的源、目的地址等計(jì)費(fèi)屬性也可以忽略或更改，然而恰恰由于這些內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)特性，使得只能利用網(wǎng)絡(luò)提供的、客觀存在的、具有網(wǎng)絡(luò)特性的報(bào)文進(jìn)行計(jì)費(fèi)操作，這些依據(jù)客觀存在的數(shù)據(jù)產(chǎn)生的數(shù)據(jù)處理的行為不應(yīng)被看作是智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。
其次，權(quán)利要求1的技術(shù)方案不是純粹指導(dǎo)人們對(duì)信息進(jìn)行思維、識(shí)別、判斷和記憶的規(guī)則和方法，就像幾乎所有的技術(shù)方法一樣，本發(fā)明也是利用自然存在的事實(shí)的規(guī)律組織對(duì)客觀事實(shí)的創(chuàng)造和加工，從而使客觀存在的事實(shí)產(chǎn)生形態(tài)延伸，進(jìn)而解決現(xiàn)有技術(shù)存在的問(wèn)題和缺陷。具體說(shuō)，依據(jù)本發(fā)明的記載，由于現(xiàn)有的方法沒(méi)有能夠體現(xiàn)ISP實(shí)現(xiàn)接入用戶的成本，導(dǎo)致不能有效利用網(wǎng)絡(luò)資源。本發(fā)明對(duì)于技術(shù)的貢獻(xiàn)就在于利用網(wǎng)絡(luò)報(bào)文的客觀屬性（即用戶權(quán)限、地址等）進(jìn)行針對(duì)接收到的報(bào)文計(jì)費(fèi)，這樣的計(jì)費(fèi)于網(wǎng)絡(luò)資源的利用率匹配合理，有利于指導(dǎo)用戶有效合理地利用網(wǎng)絡(luò)資源。由于本發(fā)明是利用了自然規(guī)則，能夠解決技術(shù)問(wèn)題、產(chǎn)生技術(shù)效果的方法，其不同于真正的智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。
第三，本發(fā)明權(quán)利要求1所述的方法只有一部分屬于智力活動(dòng)，例如步驟B，而另一部分則描述了利用網(wǎng)絡(luò)客觀存在的數(shù)據(jù)特性進(jìn)行計(jì)費(fèi)的處理過(guò)程。本發(fā)明權(quán)利要求1整體應(yīng)屬于《審查指南》第二部分第九章第2.2.4 節(jié)所規(guī)定的用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)。
（2）即使本發(fā)明的一部分屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，但由于本發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)不僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，根據(jù)《審查指南》第二部分第一章第3.2節(jié)的規(guī)定，不能以專利法第二十五條第一款第（二）項(xiàng)為由拒絕授予本發(fā)明專利權(quán)。
如果僅根據(jù)權(quán)利要求1中出現(xiàn)的步驟B所述的“根據(jù)不同計(jì)費(fèi)屬性設(shè)定不同的計(jì)費(fèi)費(fèi)率”以及其它步驟隱含的“確定計(jì)費(fèi)范圍、計(jì)費(fèi)屬性”等公知內(nèi)容的字面的含義，很容易將本發(fā)明理解為智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。但是，上述并不能說(shuō)明本發(fā)明的全部，只是申請(qǐng)人為了將本發(fā)明敘述得更完整而使用的一種描述方式，上述與智力活動(dòng)有關(guān)的內(nèi)容對(duì)本發(fā)明的貢獻(xiàn)是“少量且非本質(zhì)的”。
權(quán)利要求1所述的技術(shù)方案的本質(zhì)或者說(shuō)對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)貢獻(xiàn)的部分在于利用網(wǎng)絡(luò)報(bào)文的客觀屬性（即用戶權(quán)限、地址等）進(jìn)行針對(duì)接收到的報(bào)文進(jìn)行計(jì)費(fèi)的過(guò)程，即根據(jù)報(bào)文的客觀屬性進(jìn)行的與網(wǎng)絡(luò)資源匹配更合理的計(jì)費(fèi)方式。采用這樣的方法能夠根據(jù)的報(bào)文的客觀特性，進(jìn)行有利于與網(wǎng)絡(luò)資源平衡利用的計(jì)費(fèi)操作，使網(wǎng)絡(luò)資源的使用方式信息轉(zhuǎn)化為另一種狀態(tài)――計(jì)費(fèi)信息。因此，對(duì)于本發(fā)明來(lái)說(shuō)，技術(shù)上的貢獻(xiàn)是“大量且本質(zhì)的”。
（3）本發(fā)明屬于用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)。
權(quán)利要求1所記載的技術(shù)方案屬于客觀事實(shí)或狀態(tài)轉(zhuǎn)化類發(fā)明，其對(duì)象是客觀存在的報(bào)文數(shù)據(jù)，這種狀態(tài)的轉(zhuǎn)化本身就是利用客觀規(guī)律或自然法則解決初始客觀事實(shí)或狀態(tài)存在的事實(shí)與表現(xiàn)不統(tǒng)一的技術(shù)問(wèn)題，在本發(fā)明中的體現(xiàn)是計(jì)費(fèi)不能反映客觀的網(wǎng)絡(luò)資源利用問(wèn)題。對(duì)該類發(fā)明的理解應(yīng)當(dāng)立足于對(duì)下述問(wèn)題的考察：1）初始數(shù)據(jù)是客觀的還是主觀的；2)數(shù)據(jù)狀態(tài)的轉(zhuǎn)化結(jié)果是否任意的主觀過(guò)程能夠?qū)е拢?）結(jié)果的唯一性是否得到滿足。前面已有分析，本發(fā)明從上述幾個(gè)方面都能夠得到專利法要求的審查，本發(fā)明對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)不僅僅在于屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的部分，而在于大量存在的技術(shù)方案本身，因此根據(jù)《審查指南》第二部分第九章第2.2.4 節(jié)的規(guī)定，本發(fā)明應(yīng)該屬于專利法保護(hù)的客體。
（4）由于權(quán)利要求2-6均直接或間接引用權(quán)利要求1，其所要求保護(hù)的技術(shù)方案也屬于專利法保護(hù)的客體。
在提交修改后的申請(qǐng)文本和上述意見(jiàn)陳述后，代理人對(duì)本專利申請(qǐng)最終授權(quán)的前景充滿了信心。值得欣慰的是，代理人于2005年4月8日收到國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局針對(duì)本專利申請(qǐng)發(fā)出的授予發(fā)明專利權(quán)通知書(shū)和辦理登記手續(xù)通知書(shū)。
此外，筆者感到遺憾的是，在審查意見(jiàn)答復(fù)過(guò)程中，對(duì)權(quán)利要求作了較大的修改，使得專利授權(quán)時(shí)確定的保護(hù)范圍受到了較大的限縮。實(shí)際上，這是由于在申請(qǐng)階段撰寫(xiě)申請(qǐng)文件的過(guò)程中，對(duì)商業(yè)方法相關(guān)專利申請(qǐng)的經(jīng)驗(yàn)還不是特別豐富，對(duì)其規(guī)律的把握也不是特別到位，因此處理的不是特別完善。表現(xiàn)在對(duì)商業(yè)方法方案的 “技術(shù)性”處理不夠，使商業(yè)方法中包含的智力活動(dòng)因素掩蓋了其技術(shù)性因素，最后不得不將從屬權(quán)利要求中更為明顯的技術(shù)特征提升到獨(dú)立權(quán)利要求中。
以上是筆者從該案中獲得的幾點(diǎn)體會(huì)，總之，在答復(fù)審查意見(jiàn)的過(guò)程中，需要在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上準(zhǔn)確地把握專利申請(qǐng)所要求保護(hù)的發(fā)明的實(shí)質(zhì)，在此基礎(chǔ)上，有的放矢，進(jìn)行針對(duì)性的答辯，盡量為申請(qǐng)人爭(zhēng)取其合法權(quán)益。
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